Anmeldelsespligt i henhold til the Foreign Subsidy Regulation (FSR) trådte i kraft den 12. oktober 2023.
Anmeldelsespligten gælder for M&A transaktioner og offentlige udbud, der er påbegyndt efter 12. juli 2023, og som ikke er afsluttet inden 12. oktober 2023, og for fremtidige transaktioner og udbud – forudsat at visse tærskelværdier overskrides.
FSR er en selvstændig regulering, der nu gælder ved siden af eksisterende regler om fusionskontrol og foreign investment control (FDI).
FSR indebærer potentielt meget byrdefulde rapporteringsforpligtelser vedr. ”finansielt bidrag” fra myndigheder og offentlige virksomheder i lande uden for EU. Virksomheder, der rammes af rapporteringsforpligtelserne bør nøje overveje, hvordan de kan sikre overblik over de relevante ”finansielle bidrag”, som de modtager.
”Finansielt bidrag” er et vidt begreb, som ikke blot dækker egentlig statsstøtte men også f.eks. lån, kapitalindskud og betalinger i henhold til en kontrakt med en offentlig myndighed eller virksomhed uden for EU.
Anmeldelsespligt for M&A og joint ventures
FSR indebærer en pligt til at anmelde og afvente godkendelse fra Europa Kommissionen af M&A transaktioner (herunder også etablering af et joint venture, som vi kender det fra fusionskontrolreglerne), når:
- enten det erhvervede selskab (target), én af de fusionerende parter, eller joint venture-selskabet er etableret inden for EU og genererer en EU-omsætning på mindst 500 millioner EUR, og
- parterne i transaktionen har modtaget samlede ”finansielle bidrag” fra myndigheder og offentlige virksomheder i lande uden for EU på mindst 50 millioner euro i løbet af de seneste 3 år.
Anmeldelsespligt ved deltagelse i offentlige udbud
FSR indebærer desuden en forpligtelse for virksomheder, der deltager i offentlige udbud til at anmelde ”finansielle bidrag” til ordregivende myndigheder i forbindelse med udbudsprocedurer, når:
- den anslåede værdi af det offentlige udbud er på mindst 250 millioner EUR, og
- den tilbudsgivende virksomhed og dennes koncernforbundne virksomheder (snævrere defineret end efter fusionskontrolreglerne) samt eventuelle relevante underentreprenører og leverandører samlet har modtaget ”finansielle bidrag” på mindst 4 millioner EUR inden for de seneste 3 år.
Den ordregivende myndighed er forpligtet til straks at orientere Europa Kommissionen om anmeldelser, og Kommissionen undersøger herefter, om de ”finansielle bidrag” fordrejer konkurrencen, og om den ordregivende myndighed skal være afskåret fra at tildele kontrakten til den pågældende tilbudsgiver, eller om konkurrencefordrejningen kan afhjælpes gennem en tilsagnsløsning.
Europa Kommissionens ex officio undersøgelser
Selv hvor der ikke er tale om transaktioner eller udbud, som opfylder betingelserne oven for, har Europa Kommissionen kompetence til at indlede undersøgelser på eget initiativ for at imødegå konkurrencefordrejning på grundlag af subsidier fra offentlige myndigheder og virksomheder uden for EU. Eksempelvis vil Kommissionen på eget initiativ kunne gribe ind over for ”green field” investeringer, hvor der indgå subsidier fra offentlige myndigheder og virksomheder uden for EU.
Nærmere information om FSR kan findes på Europa Kommissionens (DG Comp) hjemmeside: https://competition-policy.ec.europa.eu/foreign-subsidies-regulation_en
